Статья 98 гк рф. создание акционерного общества

Отличия АО от хозяйственных товариществ и ООО

Выше разобрались с расшифровками АО и ООО, а также получили ответ на вопрос: АО — это что? Для полного раскрытия темы, необходимо разобраться с отличиями от других форм собственности.

Главное различие в том, что участник хозяйственного товарищества может считаться полным товарищем только в одном товариществе. Тогда, как в обществе может считаться полноценным участником в нескольких предприятиях.

В остальном, цели предприятий одинаковые. Способы реализации разные и имущество товариществ создается за счет личного вклада его товарищей. Потому, перед вступлением в ту или иную форму собственности, необходимо изучить свои права, чтобы подойти к вопросу осознанно.

	АО	ООО
Уставной капитал	Эмиссия акций	Вносятся как доли участников
Когда оплачивается уставной капитал	50% в течение трех месяцев с даты официальной регистрации	50% до официальной регистрации
Процесс регистрации	Регистрация выпуска акций в течение первого месяца после даты официальной регистрации общества	Простая и быстрая

Отличие АО от ООО

Уставный капитал ПАО

Информацию об уставном капитале ПАО содержит устав данного общества. Размер уставного капитала ПАО определяется федеральным законодательством (ст. 2 ФЗ № 208). Формирование уставного капитала ПАО происходит за счет того, что выпускаются акции на какую-то сумму денег. Также уставной капитал АО разделяется на фиксированное число акций, удостоверяющих обязательные права всех
акционеров по отношению к обществу. Таким образом уставной капитал ПАО составляется на основании номинальной стоимости всех его акций, приобретенных акционерами. Уставной капитал также определяет имущество общества в минимальном размере, гарантирующий интересы кредиторов.

Общий размер уставного капитала в случае ПАО – это определенная величина, которая может существенно варьироваться, либо уменьшаться либо же наоборот – увеличиваться. Такое колебание зависит прежде напрямую от того, каким образом выкупаются акции конкретно взятого общества. Далее, разбирая отличия публичного и непубличного АО, будет упомянута минимальная сумма уставного капитала для ПАО, которая, к слову сказать, составляет 100 тысяч рублей.

На практике видно, что контроль, осуществляемый проверяющими органами намного более жесткий, чем в случае других АО. Объяснение этому состоит в том, что абсолютно все уставные документы свидетельствуют о том, что упомянутое общество есть максимально открытым для всех третьих лиц. Другими словами должно быть совершенно очевидно, что акции компании вполне могут приобрести все желающие граждане. Следовательно, все надзирающие инстанции требуют максимальной доступности и прозрачности всех данных ПАО.

Перед тем как зарегистрировать общество, учредители заключают особый договор. В нем учитываются следующие моменты: типы и категории акций, размер уставного капитала, порядок и размер их оплаты и прочее. Но, стоит заметить, что данный договор не служит учредительным документом. Его действие остается в силе вплоть до момента, указанного в договоре, пока каждая из акций будет оплачена акционерами. Однако бывают случаи, когда общество имеет одного учредителя. Тогда аналогичный перечень находится в его решении.

Предварительное согласование

Следует также обратить внимание на потенциальную необходимость предварительного согласования АС, в частности с Федеральной антимонопольной службой и (или) Правительственной комиссией по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в РФ. Например, если оно заключается в отношении российской стратегической компании , его стороной является иностранный инвестор и последний посредством акционерного соглашения получает контроль над стратегической компанией (например, приобретает право назначать единоличный исполнительный орган), то его заключение может потребовать предварительного согласия Правительственной комиссии

<13> Стратегическая компания — это хозяйственное общество, созданное на территории России и осуществляющее хотя бы один из видов деятельности, имеющих стратегическое значение (см. пп. 2 п. 1 ст. 3 и ст. 6 Федерального закона от 29.04.2008 N 57-ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» (далее — Закон о стратегических инвестициях)).<14> Согласно п. 2 ст. 3 Закона о стратегических инвестициях, иностранным инвестором признается, в частности, иностранное государство или международная организация, физическое лицо — гражданин иностранного государства или юридическое лицо, зарегистрированное в иностранном государстве, а также российские организации, находящиеся под контролем иностранных инвесторов.

Гражданско-правовой статус акционерного общества

Акционерное общество

• является юридическим лицом;
• имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе;
• может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде;
• имеет гражданские права и несет обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами;
• считается созданным как юридическое лицо с момента его государственной регистрации в установленном федеральными законами порядке;
• создается без ограничения срока, если иное не установлено его уставом;
• должно иметь круглую печать, содержащую его полное фирменное наименование на русском языке и указание на место его нахождения;
• вправе иметь штампы и бланки со своим наименованием, собственную эмблему, а также зарегистрированный в установленном порядке товарный знак и другие средства визуальной идентификации.

Ответственность акционерного общества:

1. несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом;
2. не отвечает по обязательствам своих акционеров;
3. государство и его органы не несут ответственности по обязательствам общества, равно как и общество не отвечает по обязательствам государства и его органов.

Следует отметить, что статус многих современных крупных (откры­тых) акционерных обществ фактически во многом отличается от охарак­теризованных выше классических конструкций. Теперь они представля­ют собой не способ концентрации множества мелких капиталов, а форму осуществления крупных инвестиций; соответственно этому их акцио­неры, особенно миноритарии, фактически лишаются корпоративных прав участия в управлении и получения дивидендов. Этому способству­ет и изменение юридической природы акций, которые теперь выпуска­ются в виде «бездокументарных ценных бумаг», учитываемых в особых реестрах, в результате чего мелкие акционеры имеют дело не столько с акционер­ными обществами, сколько с банками, обычно распространяющими их акции, и с компаниями-реестродержателями, ведущими учет акционе­ров и их прав.

Минорита́рный акционе́р (миноритарий) — акционер компании (физическое или юридическое лицо), размер пакета акций которого не позволяет ему напрямую участвовать в управлении компанией (например, путём формирования совета директоров); акционер компании, доля акций которого незначительна, для того чтобы провести решение в собственных интересах.

Кто это такой

В экономическом понимании, акционер – это человек, вложивший капитал или другую собственность в определенное предприятие.

Он является владельцем (держателем) ценной бумаги и, фактически, доли компании, которая дает ему прерогативы в осуществлении коммерческой деятельности.

Привилегии бывают трех видов:

• политические — право голоса на общем собрании и получение углубленной финансовой информации;
• материальные – право на получение дивидендов;
• активные – право продавать или закладывать акции.

Статус акционера по отношению к компании иногда ближе к положению инвестора, чем учредителя (собственника). Он владеет акциями предприятия, которые представляют собой долю уставного капитала – инвестиции в чистом виде. Поэтому, акционер – это совладелец, со всеми вытекающими правами и обязанностями, включая финансовые риски.

Последние компенсируются дивидендами, периодически выплачиваемыми компанией-эмиссионером каждому держателю акций. Основную часть прибыли дает курсовая разница в стоимости ценных бумаг на фондовом рынке.

Особенности деятельности общества

Участники акционерного общества стремятся к увеличению капитала ОАО или ЗАО. Несмотря на их деятельность, рядовой акционер (держатель меньшей части акций) не имеет права на крупномасштабную деятельность по отношению к капиталу общества без согласования с держателем большей части акций (более 35 %) или контрольного пакета.

Любое АО, будь оно закрытое или открытое, должно владеть имуществом, объёмы которого фиксируются уставом или законом в начале деятельности. Первое имущество складывается из капитала каждого участника. Именно первоочерёдные вклады в праве именуются уставными вкладами, или уставными капиталами.

По отношению к обществу участник имеет только права. Единственная его обязанность, не закреплённая законодательно, заключается в пополнении фонда общества вкладами.

Каждый акционер может участвовать в управлении, если он обладает достаточным кол.-вом акций. Иными правами пользуются держатели привилегированных акций.

Что такое акционерное общество

Акционерное общество (АО) – коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций. Высшим управляющим органом АО является общее собрание владельцев акций общества. Участники акционерного общества (акционеры) несут риск убытков по затраченным на покупку акций средствам.

Акционеры не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Как появились АО

Первым АО считается Генуэзский банк, созданный в 16-ом веке для обслуживания государственных займов. Капитал, с помощью которого он открылся, был поделен на доли и свободно оборачивался, а все, кто имел доли, получал дивиденды.

Ещё более соответствует требованиям, предъявляемым к АО, созданная в 17-ом веке Ост-Индская компания, объединяющая Голландские промышленные компании. Доли капитала её участников стали называться акциями, подтверждающими права участников общества.

Деятельность АО регламентируется

• ГК РФ (ст.96-104 ГК РФ),

• Федеральным законом от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ Об акционерных обществах.

Акционерное общество может быть либо открытым, либо закрытым. Акции открытого акционерного общества могут передаваться другим лицам без согласия участников общества (акционеров). Акции закрытого акционерного общества распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц.

Акционерное общество создается на основе договора о создании акционерного общества. Этот договор не является учредительным. Он представляет собой договор о совместной деятельности по созданию общества и утрачивает свою силу после регистрации общества в качестве юридического лица. Учредительным документом акционерного общества является устав.

Документы АО

Единственным учредительным документом АО является его устав, однако, это лишь один из документов, необходимых для регистрации организации и получения ей статуса юридического лица. Устав – это документы, на основании которых предприятие будет осуществлять свою профессиональную деятельность, в том числе взаимодействовать с другими участниками рынка, создавать нормативные документы под собственные нужды и т.д.

Юридические признаки АО

Юридические особенности объединений акционеров определяются нормативными актами, регламентирующими их деятельность. К таким признакам, в частности, относят:

• Наличие уставного капитала, поделенного на части-акции;
• Коммерческий характер деятельности: то есть целью функционирования АО является именно получение прибыли;
• На балансе таких объединений присутствует имущество, не имеющее никакого отношения к акционерам и являющееся собственностью именно самой организации;
• Все действия (в том числе, заключение договоров) АО производит от своего имени;
• Размер убытков, которые может понести акционер, определяется находящимися у него на руках акциями. То есть даже в случае полного банкротства общества или наличия у него большой задолженности участник теряет лишь в объеме, не превышающим его первоначальных инвестиций. 

Применимое право

Вопрос о свободе в выборе права, применимого к АС, является одним из наиболее острых. До настоящего времени взаимоотношения акционеров, в частности иностранных инвесторов, по управлению обществом в большинстве случаев структурировались с использованием иностранной холдинговой компании, которая, как правило, владела 100-процентным пакетом акций российского АО, что позволяло упростить корпоративное управление им <8>. Такая структура предоставляла акционерам, косвенно владеющим ценными бумагами российской компании, возможность детально урегулировать свои отношения по управлению посредством заключения АС в отношении иностранной организации, подчиненного иностранному праву, и выбора иностранной подсудности.

<8> Остапец И., Коновалов А. Соглашения акционеров // Слияния и поглощения. 2006. N 1-2. С. 35 — 36, 50 — 54.

Однако следует обратить внимание на немногочисленную, но последовательно негативную судебную практику касательно подчинения АС, заключенных в отношении российских обществ, иностранному праву. В частности, необходимо учитывать вероятность признания российскими судами, что указанное соглашение является «тесно связанным только с Россией» (юрисдикция общества, в отношении которого стороны заключили его)

Основным приводимым судами аргументом невозможности подчинения АС иностранному праву является то, что такое соглашение формирует внутренние отношения общества, которые в силу ст. 1202 ГК РФ должны регулироваться личным законом юридического лица, т.е. законом страны учреждения общества . Однако в отсутствие определения в законе и судебной практике понятия «внутренние отношения общества» данная позиция не является бесспорной, в частности, когда само АО не является стороной АС. В этом случае соглашение устанавливает права и обязанности только для его участников, т.е. акционеров, не является обязательным для общества и его органов и не затрагивает его правовой статус, регулируемый личным законом юридического лица.

<9> См., в частности, дело «Мегафона» и решение Арбитражного суда г. Москвы от 26.12.2006 по делу N А40-62048/06-81-343 (дело «Русский Стандарт Страхование»).

В то же время даже в случае подчинения АС иностранному праву положения первого не должны противоречить императивным нормам российского законодательства, которые вследствие указания в них самих или ввиду их особого значения для обеспечения прав и охраняемых интересов участников гражданского оборота регулируют соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права <10> (например, недопустимы изменения кворума для проведения общего собрания акционеров, процедуры формирования совета директоров и реализации преимущественного права на приобретение акций, а также образования исполнительных органов общества и т.д.).

<10> Речь в данном случае идет о так называемых сверхимперативных нормах российского права, см. ст. 1192 ГК РФ.

Другим аргументом, обосновывающим отказ в применении АС, является ссылка судов на публичный порядок. В соответствии с ГК РФ норма иностранного права в исключительных случаях не используется, когда последствия ее применения будут явно противоречить основам правопорядка (публичному порядку) РФ. В таком случае при необходимости действует соответствующая российская правовая норма (ст. 1193 ГК РФ). Мы разделяем мнение ряда авторов <11> о том, что сверхимперативные нормы и оговорка о публичном порядке должны применяться лишь в исключительных случаях. Однако суды при рассмотрении споров, связанных с заключением АС, придерживались иной позиции.

<11> См., в частности: Кабатова Е.В. Соглашения акционеров: вопросы применения российского и иностранного права // Вестник гражданского права. 2009. N 2. С. 200 — 208.

По общему правилу, согласно ст. 1186 и 1210 ГК РФ, если хотя бы одной стороной по сделке является зарубежное юридическое лицо или соответствующие гражданско-правовые отношения осложнены иностранным элементом, стороны могут выбрать зарубежное право в качестве подлежащего применению как для соглашения в целом, так и для отдельных его частей. Соответственно, при наличии иностранного элемента акционерное соглашение может быть подчинено зарубежному праву и в отношении его может быть выбрана иностранная подсудность.

Ликвидация

Правила ликвидации закреплены гражданским кодексом РФ. Она означает, что права и обязанности организации в данной ситуации полностью прекращаются. Ликвидация может быть как добровольной так и принудительной. Принудительная ликвидация происходит по решению суда и может иметь место при нарушении АО норм действующего законодательства, при совершении правонарушений, при банкротстве и в других случаях.

Ликвидация считается оконченной с момента внесения данных в соответствующий реестр.

Статья 3 закона об АО

Данная статья является очень важной, так как она регулирует ответственность акционерного общества. Содержание и характеристика данной статьи следующая: организация отвечает по обязательствам всем своим имуществом

Однако, за акционеров ответственности не несет.

Статья 9

Эта правовая норма регулирует порядок учреждения организации, который уже рассматривался выше. Здесь указано, каким именно образом принимается решение, как оно оформляется и то, как происходит государственная регистрация.

Статья 35

Эта норма регулирует и определяет положение о резервном фонде акционерного общества. Если отметить кратко, то данный фонд пополняется ежегодно и предназначен для покрытия незапланированно возникших убытков.

Статья 48 закона об АО

Эта правовая норма закрепляет права и обязанности общего собрания. Сюда относится и внесение изменение в устав, принятие решение об организации или ликвидации. Проведение ежегодных собрание и др.

Статья 52 закона об АО

Она является дополнением к вышеуказанной статье и закрепляет порядок уведомления о проведении собрания. Так, предупредить о проведении собрания обязаны не позднее чем за двадцать дней, а также указать о том, какая будет повестка дня и что вынесено на обсуждение.

Статья 53

Здесь определяется порядок выбора повестки дня. Указано, что каждый из акционеров имеет право вносить предложения о том, какие именно вопросы необходимо включить в повестку и что нужно обсудить.

Статья 69 закона об АО

Здесь определяется правовое положение исполнительного органа акционерного общества. Это может быть либо директор, либо генеральный директор. Положение об исполнительном органе обязательно должно быть закреплено в уставе АО.

Статья 71

Эта правовая норма предусматривает ответственность членов совета директоров. В ней указано, что размер ответственности должен быть прописан в уставе акционерного общества. В противном случае, оно может быть попросту не зарегистрировано.

Статья 79 закона об АО крупная сделка

Крупная сделка просто так совершена быть не может. Для этого необходимо получить одобрение совета директоров. В той ситуации, когда такое согласие отсутствует, то сделка может быть признана недействительной по решению суда.

Статья 81 федерального закона

Эта статья раскрывает понятие заинтересованности в совершении обществом сделки.

Стоит отметить, что сделка, в которой имелась заинтересованность, должна происходить только при согласии акционеров, в противном случае она признается недейственной.

Отчетность в ПАО

Отчетность таких предприятий делится на две составляющие:

• Обязательные отчеты, установленные законом на регулярной основе;
• Внутренние отчеты, определенные внутренними документами организации.

Глава 70, положения ЦБ РФ от 30.12.14г. №454-П перечисляет обязательные сведения, которые должны присутствовать в ежегодном отчете о деятельности предприятия. Бухгалтерский отчет необходим для отражения финансового состояния организации.

Ст. 5 ФЗ от 30.12.2008г. №307-ФЗ предусматривает обязательный аудит на бухгалтерскую отчетность, а также накладывает на ПАО обязательство публиковать официальную отчетность в общедоступных источниках (например, на официальном сайте компании). Ежегодные отчеты обязательно должны составляться и размещаться в двух вариантах:

• Формат, принятый Российским законодательством;
• Международный формат.

Сокрытие публичной информации наказывается штрафом, в соответствии с КоАП РФ (ст.15.19, п.2).

Пример финансовой отчетности ПАО Мегафон

Виды акционерных обществ

Согласно ГК РФ выделяют два типа акционерных обществ

Основным отличием ПАО от НАО является возможность открытой реализации ценных бумаг публичного предприятия на биржевом рынке, в то время как акции НАО распределяются только между учредителями.

Уставной фонд ПАО должен быть не менее 100 000 рублей, а в НАО не менее 10 000 руб.

Акционерные общества должны вести реестры акционеров. В ПАО должен быть заключен договор по ведению реестра со специально уполномоченной компанией (регистратор). В НАО такая обязанность может быть возложена не только на уполномоченную организацию, но и на нотариуса.

Если один из акционеров ПАО решит продать свои акции, то другие акционеры не имеют приоритетного права выкупа, в то время как в НАО один из держателей акций должен письменно уведомить других учредителей и предложить им выкупить свою долю. И только в случае отказа он сможет реализовать акции третьим лицам.

Для НАО существует ограничение по количеству участников общества. Их численность не может превышать 50 человек. В противном случае компания обязана сменить правовую форму акционерного общества на ПАО. Для публичного АО количество участников не ограничено.

Наряду с различиями, между этими видами акционерных обществ есть некоторые общие признаки:

• владельцам акций выплачиваются дивиденды
• после ликвидации АО акционеры вправе претендовать на часть активов общества, определяемую пропорционально количеству акций
• управление бизнесом осуществляется общим собранием акционеров
• ключевым внутренним документом, регламентирующим деятельность, является Устав

Россия и США

В США акционерные общества называются корпорациями, где разделены личности собственников и владельцев компании (акционеров). Тем не менее закон о компаниях США от 1956 года определяет акционерное общество в качестве „искусственного субъекта права“ (artificial person), созданного в соответствии с законодательством.  Зарубежные АО, в частности российские, в США называют joint stock company.

Хотя такое АО не имеет физической формы, но как юрлицо оно пользуется всеми правами физического лица. Оно может заключать договоры с другими сторонами, покупать и продавать активы и имущество, представлять собственные интересы в суде, назначать лиц на должности руководителей, принимать и увольнять работников и т. д.

Кроме того, корпорация отделена от своего владельца, т.е. ее существование не прекратится в случае его смены. Другой важный момент: она обладает постоянным правопреемством. Это значит, что даже в случае одновременной гибели всех акционеров компания продолжит существовать, т.к. их акции (доли) будут переданы наследникам.

Например, американская корпорация Bank of America была образована еще в 1998 г. По итогам 2019 г. 69,4% акций банка принадлежат институциональным инвесторам, т.е. другим юридическим лицам, таким как Berkshire Hathaway, The Vanguard Group, BlackRock, Inc. При этом смена владельцев акций или председателя совета директоров не влияет на существование самой корпорации, как независимого юридического лица.

Имущество и активы Bank of America отделены от имущества и активов компаний-держателей акций. При этом они (держатели акций) участвуют в управлении и принятии решений. Корпорация может прекратить свое существование только при ликвидации бизнеса.

Обязательным атрибутом корпорации является печать. Управление корпорацией осуществляется советом директоров. Их минимальное количество должно быть 7 для открытых корпораций и не менее 2 для закрытых (частных) компаний. Совету директоров подчиняется правление, которое занимается непосредственным ведением дел на предприятии.

Все решения, принимаемые Правлением, подписываются всеми директорами и скрепляются печатью. Без печати ни один документ корпорации не имеет юридической силы.

Так же, как и АО России, такие компании выпускают акции, которые обращаются на бирже. Сходства и различия американских и российских АО представлены в таблице.